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  1. 瑞士的區塊鏈監管政策與實踐

    瑞士當前是公認對加密貨幣比較友好的國家,區塊鏈技術滲透進許多領域。這點其與日本、新加坡等國有相似之處,筆者在《區塊鏈國際監管與合規應對》(機械工業出版社2019年2月版)一書中有諸多分析。在虛擬貨幣方面,瑞士允許BTC支付,銀行支持數字貨幣產品,并針對ICO活動發布監管政策,很大程度體現了瑞士對ICO的支持態度。本文試介紹該國監管政策與實踐,為中國從業者至該國開展業務提供相關參考。

    一、瑞士當前開展區塊鏈項目的優勢

    (一)政府的大力支持

    瑞士政府對區塊鏈技術表示支持。在G20峰會上,瑞士經濟部部長Johann Schneide-Ammann贊揚金融科技創新,并稱數字貨幣是第四次工業革命的一部分,希望讓瑞士成為“世界區塊鏈之都”。楚格(Zug)州已經成為眾多區塊鏈公司的所在地,其中包括以太坊基金會,經濟部長表示有意愿把這個區塊鏈技術中心擴展到瑞士其他地區【1】 。

    長期中立國政策讓瑞士成為世界上最為穩定的經濟體之一。相比其他國家,瑞士因其政策長期性、金融體系的安全性以及銀行保密性,被稱為投資者的“安全避風港”。

    (二)完善的稅法規范

    在瑞士,涉及金融交易的稅務分為財產稅、所得稅和增值稅。瑞士各地允許虛擬貨幣支付,數字貨幣交易同樣適用于這三種稅。瑞士實行分級稅收體系,分為聯邦直接稅、州稅和鎮稅。各州可以在聯邦稅法的范圍內自行制定州稅標準和確定稅率水平。由于瑞士聯邦稅法對數字貨幣并未出臺專門的稅收政策,因此加密貨幣的稅收主要依據各州政策。

    第一是財產稅,在大部分州,加密貨幣都被認為是凈資產一部分,因而要像傳統外幣一樣征收財產稅。但是在不同的州,該部分資產計入不同分類。例如,在圣加侖、盧塞恩、伯爾尼和楚格州,它必須列入證券。然而,在巴塞爾城市州,加密貨幣歸入“現金,貴金屬和其他資產”。與其他資產一樣,比特幣和其他加密貨幣的所有權必須向稅務機關申報。近幾個月來,蘇黎世州、楚格州和盧塞恩州發布個人為加密貨幣繳納財產稅的指南。加密貨幣中的個人存款需繳納財富稅,但不征收所得稅。然后將加密貨幣的價值添加到其他資產(例如銀行結余、股票、現金和房地產)并征稅。通常情況下,稅收在千分之二至千分之三之間,部分州會有十萬瑞士法郎的免稅額度。但是,與外幣一樣,加密貨幣價格上漲帶來的收益免稅。相反,價格損失不免稅。

    第二是所得稅,除財產稅外,個人納稅最重要稅種之一是所得稅。每個在瑞士居住或工作的人每年都必須交納一次所得稅。在瑞士,數字貨幣持有和交易無需繳納所得稅,但在兩種特殊情況下需要繳納。一種是挖礦得到加密貨幣,另一種是作為工資獎金支付。

    第三是增值稅,在瑞士,加密貨幣被定義為貨幣,故不需要繳納增值稅。2015年,瑞士聯邦稅務局(ESTV)對加密貨幣做了一個聲明,定義加密貨幣是一種用來購買東西的貨幣。他們認為加密貨幣就像瑞士法郎那樣,是一種支付方式,但沒有保值作用。因此,加密貨幣的轉換并不構成貨物交易,也沒有所謂增值稅的征收,把電子貨幣轉換成瑞士法郎就像是把法郎轉換成歐元。因此ESTV決定,在瑞士使用加密貨幣不需要繳納增值稅。在瑞士增值稅法案第二十一條第二節可以看到,加密貨幣公司所需繳納的交易費用被免除,所以,在交易所買賣加密貨幣不需要繳納增值稅?!?】

    (三)瑞士的區塊鏈應用實踐

    在瑞士26個聯邦州中,楚格州被譽為“加密谷(Crypto Valley)”,也是瑞士區塊鏈技術的研究最深入、應用最廣泛的地方?!凹用芄取北欢ㄎ粸榧用芗夹g發展中心,當地政府希望吸引領先的加密技術創業公司,幫助他們建立業務,提供專業服務,推動友好監管環境的發展。以太坊核心團隊以及其基金會總部就設在楚格州,隨后越來越多的加密貨幣和區塊鏈企業向瑞士涌來。目前楚格加密谷協會的成員已超過400家公司?!凹用芄取泵磕闕CO的數量在全球領先,而且每年都會舉辦行業里最負有盛名的大會——加密谷會議(Crypto Valley Conference),這也說明了其在全球影響力。

    “加密谷”已逐漸成長為全球領先的加密、區塊鏈和分布式賬本技術的生態系統。隨著各種會議和新聞不斷涌現,“加密谷”被認為是專家、投資者和愛好者見面和交換想法和信息的最重要的樞紐之一。相關人員在瑞士政府支持下建立了加密谷協會(Crypto Valley Association),目標是成為“一個獨立的、政府支持的協會,充分利用瑞士優勢建立世界領先的區塊鏈和加密技術的生態系統”。

    瑞士金融機構亦對區塊鏈技術呈現擁抱態勢,銀行允許虛擬貨幣交易。2017年7月,瑞士領先的在線金融和交易服務提供商“瑞訊銀行(Swissquote Bank)”推出比特幣交易服務,成為歐洲首家提供比特幣交易投資的網上銀行??蛻艨墒褂脷W元或美元購買比特幣,為投資者提供比特幣投資渠道。瑞訊還推出該銀行第一個加密資產相關的積極型基金——“比特幣證書”的交易所買賣產品(ETP)。2018年6月,瑞士信貸銀行倫斯堡銀行(Hypothekarbank Lenzburg)成為瑞士第一家向區塊鏈和加密貨幣公司提供商業賬戶的銀行。銀行產品也正在朝著加密貨幣方向轉變。除了倫斯堡銀行和瑞訊銀行,瑞士私人銀行馮托貝爾銀行(Falcon)和安勤銀行(Vontobel)都紛紛選擇擁抱加密貨幣市場 ?!?】

    區塊鏈在瑞士應用范圍不斷擴大,在支付、投票等領域大展拳腳。當地政府早在2016 年就已宣布將允許市民使用虛擬貨幣支付政府服務。公民投票制度在瑞士上至聯邦,下至市鎮都運用廣泛。2017年7月,楚格宣布計劃推出一款名為“uPort”的應用程序。這套基于以太坊的應用程序,將區塊鏈技術應用到投票系統,并使當地居民身份信息數字化【4】。盡管楚格市區塊鏈投票只是個測驗,但區塊鏈比其他電子投票系統提供更高的安全性,包括更好地防止黑客攻擊和濫用個人數據。楚格市當局表示,區塊鏈的分散性意味著黑客沒有單一入口點操縱選票結果。該系統還承諾讓用戶完全控制他們的投票數據,并有機會抹去他們個人投票偏好的痕跡,從而更好保護選民的匿名性。

    二、瑞士的區塊鏈監管基本概況

    (一)監管框架

    1、監管部門

    瑞士金融市場監督管理局(Swiss Financial Market Supervisory Authority ,下文簡稱“FINMA”)是瑞士金融監管部門。該機構整合聯邦私人保險管理辦公室(FOPI)、瑞士聯邦銀行業委員會(SFBC)及瑞士反洗錢控制委員先前的職能,全面負責對瑞士所有金融監管,具體包括瑞士銀行、保險公司、證券交易所、證券交易商及其他各類金融中介(其中包括外匯交易商)。FINMA目前已關注到區塊鏈領域涉及的金融風險,并對ICO展開監管。

    2、監管政策概覽

    2017年9月, FINMA發布ICO指南(FINMA Guidance 04/2017,Regulatory treatment of ICO),認可分布式賬本和區塊鏈的創新潛力,歡迎和支持在瑞士金融中心提出區塊鏈解決方案的所有努力。FINMA表示根據ICO內在性質,其可能受現有金融市場法規,例如反洗錢和恐怖主義融資的規定、銀行法、證券交易和集體投資計劃相關立法的監管。

    在FINMA Guidance 04/2017發布后的幾個月,ICO項目急劇增加,FINMA收到大量市場參與者的詢問,主要焦點問題集中于ICO對現有金融市場監管適用性及是否存在許可條件。為快速準確地回應這些詢問,2018年2月,FINMA再次發布《ICO監管指南》 【5】,對早先發布的FINMA Guidance 04/2017進行補充?!禝CO監管指南》從ICO項目性質、代幣分類、反洗錢、ICO項目調查等方面闡明監管框架,同時也規定ICO詢問時需要提交的信息及認定原則,為市場參與者提供更加清晰的引導。在該指南附錄中,列舉了有關ICO項目最低要求及關于設計、發行代幣的詳細信息和潛在的二級市場交易等內容。

    (二)瑞士的ICO監管詳情

    FINMA于2017年9月發布的ICO指南明確對于ICO的態度,瑞士對金融市場的立法遵守基本原則——技術是中立的。FINMA認為ICO應當屬于瑞士現存法規管轄范圍,FINMA 基于加密貨幣用途及所附權利,來準確界定加密貨幣類別,然后決定適用于哪一類法律(證券法及反洗錢法規)。準備進行ICO的公司或個人必須確保他們的行為符合有關金融市場法律要求,ICO項目開發團隊必須遵守四個方面的規定:打擊反洗錢和恐怖主義融資的規定、銀行法的規定、有關證券交易的規定和集體投資計劃法律的規定;由于ICO商業模式結構多樣化,FINMA只據具體ICO項目在特定的情況下進行監督評估,不對區域以外的ICO進行法律評估?!?】

    2018年2月發布的《ICO監管指南》表示現有金融市場法律法規不適用于所有ICO,ICO是否受監管需要根據個案具體情況判斷。評估ICO時,FINMA將集中討論由ICO組織者發行的代幣的經濟功能和目的。判斷關鍵因素是代幣基本目的,及它們是否已經可以交易或轉讓,同時也表示,ICO也受反洗錢的監管。

    (1)ICO項目合規詢問的費用:ICO項目開發團隊向FINMA的詢問需要支付費用,費用取決于所需時間和適用的小時費率(參見FINMA條例第1條征收監督費和征費詳情)。

    (2)FINMA對ICO項目合規評估原則:ICO項目覆蓋多種傳統金融領域,目前,對ICO沒有特定監管要求,因此評估ICO項目的各種法律風險時,沒有相關判例法可參考,也沒有統一的法律原則??紤]到代幣(通證)發行和ICO結構模式多種多樣,監管方案無法歸納出統一模式。對每個ICO項目的法律風險評估需要全面考慮,個案分析。組織者提供的信息是否符合最低要求成為其評估ICO項目是否合規的基礎。FINMA將根據某個ICO項目潛在經濟目的評估,尤其是當其發現這個ICO項目有企圖規避現存法規的征兆時。

    三、通證的分類與監管

    (一)通證的具體分類

    代幣在國際上沒有被普遍認可的分類,因此,FINMA按照自己的方法,根據代幣潛在不同經濟功能進行分類。

    (1)支付類代幣(payment token):與虛擬貨幣同義,現在或將來為獲得物品或服務,被用來作為金錢或價值轉移的支付手段。虛擬貨幣不會引起持有者對于發行人的索賠。 (2)應用類代幣(utility token) :以數字化形式,用于基于區塊鏈技術為基礎架構開發的應用或服務。

    (3)資產類代幣(asset token) :這類代幣代表資產,通常表現為代幣持有者可以向發行人索要債務或者股權、ICO項目方向代幣持有人承諾在未來公司收益或者資產流動中所占的份額。因此,就其經濟功能而言,這類代幣近似于股票、債券或衍生品。使實物資產在區塊鏈上交易的代幣也屬于這一類別。

    不同類別代幣間不是相互排斥的關系,資產類代幣和應用類代幣也可能歸類為支付類代幣,簡稱為混合型代幣。在這些情況下,合規要求相應疊加。例如,一個ICO項目發行的代幣既屬于資產類代幣,也屬于支付類代幣,這個ICO項目就要同時滿足資產類代幣和支付類代幣的合規要求。換句話說,這類代幣可以同時被視為證券和支付手段。

    在2018年2月發布的指南文件中,FINMA對預融資的規定包括兩種情況:一是在一些ICO項目中,募集資金尚未結束、發行的代幣已經進入到市場流通;二是在其他類型的ICO項目中,代幣尚未發行,底層區塊鏈技術仍在開發中,僅僅向投資者承諾項目的前景,在未來某個時間投資者可以收到代幣。在ICO項目募集過程中,預融資行為往往表現為預售(pre-sale)或種子輪、天使輪融資。

    對于不同類型的代幣,其法律認定各有千秋。

    (1)FINMA認為支付類代幣的主要目的是用于支付,其功能與傳統證券并不相似,因此支付類代幣不是證券(例如比特幣和以太坊)。但是,如果有新的判例法或者立法將支付類認定為證券,FINMA將相應修改其規定。

    (2)FINMA對于實用性代幣是否屬于證券區分不同情形:如果實用性代幣唯一目的是用于ICO項目開發應用程序或者服務的憑證,并且實用性代幣實際上可以以這種方式使用(開發之前已經設計的功能,并非后來技術開發添加的功能),則這類實用性代幣不會被認定為證券。如果實用性代幣在發行時部分或者僅具有投資目的,則將這些實用性代幣視為證券。

    (3)FINMA認為資產類代幣屬于證券。FINMA認為如果通過ICO進行預融資,向投資者預售代幣,同時這類代幣是標準化的并且適用于大規模的標準化交易,則索要代幣的權利將被視為證券。

    (二)不同通證的法律適用

    一旦代幣被視為證券,則要受到瑞士證券法監管。發行類似于股票或債券的代幣要遵守《瑞士民法》關于招股說明書的規定。如果代幣發行具有債務資本的特點(如承諾保本返息),則募集的虛擬貨幣將會被視為存款,除非有例外情況,否則需要遵守《銀行法》獲得經營許可證。如ICO募集的資金由第三方機構托管,則需要適用《集體投資計劃法》規定。無論ICO項目在募集前還是募集后,只要支付類代幣可以在區塊鏈基礎設施上進行轉讓,這些代幣就符合《反洗錢法》對于支付的要求,受到《反洗錢法》的約束。

    根據FINMA在其官方網站發布的指南,對實用性代幣而言,只要發行的代幣是為基于區塊鏈技術開發的應用提供訪問權,則不適用于《反洗錢法》?!?】

    發行方進行ICO需要提供信息最低標準,包括一般信息、項目基本信息、代幣發行階段的信息、二級市場交易的信息。一般信息包括項目名稱;公司名稱、項目運營者的姓名、公司所在地/地址/郵件地址/網站,等等。項目信基本信息包括項目組織和項目計劃書信息(ICO的不同階段計劃/里程碑等)、未來開發服務的關鍵性特點、ICO項目的目標參與者(投資人),等等。代幣發行階段的信息包括:在ICO過程中是否會發行代幣?如果是,在哪一步會創建該代幣? 以及其技術標準,如ERC20,使用技術等。除此之外,還需要披露代幣所具有的功能(詳細說明)、代幣功能計劃實現時間,等等。二級市場交易的信息包括:代幣如何進行轉移(提供錢包以及技術標準的信息),代幣在交易時是否已經具有轉移功能,項目經營者/發行人是否有計場回購代幣,等等。

    四、瑞士監管政策評析

    與日本和泰國等國家不同,瑞士對區塊鏈技術領域的監管重點主要圍繞ICO,將不同虛擬貨幣或者通證經由細致分類予以區別對待,不同類型的虛擬貨幣或者通證受不同法律管轄,同時將預融資的特殊情況納入監管范圍。瑞士監管規則另一亮點是,堅持“個案分析”原則,然后通過對主動咨詢法律合規的項目收取費用,降低監管成本。

    之前,不少投資人士認為瑞士是世界上對于ICO監管最為寬松的國家之一。我們認為,不如說瑞士是針對ICO友好同時監管非常完善和細致的國家。隨著監管機構對ICO的監管不斷完善,部分項目成本也較之前有所增加,一些ICO項目選擇另謀出路。例如,根據FINMA發布的指導方針,所有需要項目需要防止參與者通過ICO進行洗錢,故ICO項目需要遵守瑞士關于反洗錢相關要求?!胺聪村X監管帶來一系列盡職調查要求,包括對于確定受益所有人身份的要求,以及要么加入自律組織(SRO),要么直接受FINMA監管的義務。這些要求可以通過已經在瑞士境內接受AML監管并代表組織者行使相應的盡職調查要求的金融中介機構接受資金來實現?!边@意味著ICO活動發起者必須通過瑞士公司來對所有ICO參與者進行KYC。但只有少數公司能夠執行此類檢查,那么實際上這些實體就等同于擁有了壟斷權?!霸贗CO領域內,KYC檢查平均成本從0.6美元到2美元不等,但瑞士是個例外。瑞士獲認可機構的收費高達25美元,這就使得那些已經決定在瑞士發起眾籌的項目處于一個尷尬的境地?!薄?】 這部分增加的成本使部分ICO項目另謀出路,或是提高募集代幣金額。2018年2月,一家名為Grain的瑞士公司為彌補瑞士KYC的成本增加,不得不提高其最低眾籌額度。

    在2018年6月歐洲議會(EP)最近發布的報告中,報告作者對虛擬貨幣持比較積極的態度。這份題為《虛擬貨幣與央行貨幣政策:未來挑戰》(Virtual currencies and central banks monetary policy: challenges ahead)的報告受歐州議會經濟和貨幣事務委員會委托編寫。報告核心議題指出,“虛擬貨幣是當代一種私人貨幣。由于其技術特征,使虛擬貨幣全球交易網絡相對安全、透明和快速。這為虛擬貨幣進一步發展提供良好前景。然而,虛擬貨幣不太可能挑戰主權貨幣和央行主導地位,尤其是在主流貨幣使用地區。至于其它創新領域,虛擬貨幣匿名性以及跨境特征對金融監管機構形成挑戰?!?【9】在一些國家主流媒體和部分監管機構唱衰虛擬貨幣及ICO的背景下,這份報告較正面的態度顯得與眾不同。其背后所體現的精神與瑞士相關監管政策一脈相承。

    區塊鏈基本上被大多數專業人士判定為未來的重要技術,代表技術前行的重要發展方向。區塊鏈行業繁榮程度如何,以及其是否具備競爭優勢,與所在地區的監管政策環境息息相關。有效監管政策助推區塊鏈行業快速發展,降低金融等相關風險。監管政策對行業發展具有根本性和全局性作用,并決定它的未來。因此,國與國之間的競爭,本質上多是制度高下的較量。中國監管者在過去發布關于ICO的相關政策,一方面對及時打擊非法發行證券、集資詐騙的高發態勢起到了正面價值;另一方面,則反映了監管機構對區塊鏈相關風險的深度憂慮。

    不過,監管者的憂慮應置于恰當位置。在區塊鏈領域,控制金融風險雖始終置于第一位,但不能在實踐中變成唯一要素,否則,可能因為過度追求金融安全,最后或阻礙了區塊鏈技術創新與發展。

    瑞士監管規則一方面充分體現人性化的思考,對通證作非常細致的分類,不同通證在法律適用方面應區別對待;另一方面,這些監管規則秉持反洗錢、用戶識別等基本原則為前提,適度包容技術發展中可能出現的風險,鼓勵創新。這點筆者在《區塊鏈國際監管與合規應對》(機械工業出版社2019年2月版)一書有更深度分析。

    面對通證以及區塊鏈技術的快速發展,如前就所述,中國《證券法》難以準確界定通證法律屬性。同時,單一國家一紙禁令出現如下困境:大量區塊鏈項目創業團隊移師海外,并持續向中國公民ICO融資。對一些通證具有證券屬性的現象,及大量侵犯中國公民權益的行為,由于跨境司法協調與監管執法的現實困難,中國監管者難以實現海外執法。瑞士等國對通證的細致法律分類與ICO的監管政策,或許給予我們智慧。

     

    引用:

    [1]《瑞士欲成為“加密國度”》,http://news.jgy.com/21/6277.html,訪問時間:2018年9月11日。

    [2]《避稅天堂瑞士真的能避稅嗎?》,https://www.jinse.com/blockchain/191758.html,訪問時間:2018

    3]參見《解密瑞士小城楚格:彈丸之地如何成為加密貨幣天堂》,https://www.bianews.com/news/details?id=16685&type=0,訪問時間:2018年9月11日。

    [4]參見《瑞士城市使用基于以太坊的ID計劃進行區塊鏈投票試點》,http://liancaijing.com/alerts/113510.html,訪問時間:2018年9月11日。

    [5] FINMA publiziert Wegleitung zu ICOs,https://www.finma.ch/de/news/2018/02/20180216-mm-ico-wegleitung/, February 16,2018,訪問時間:2018年9月11日。

    [6] FINMA trifft Abkl?rungen bei ICOs,https://www.finma.ch/de/news/2017/09/20170929-mm-ico/,September 29, 2017,訪問時間:2018年9月11日。

    [7]FINMA Publiziert Wegleitung zu ICOs,https://www.finma.ch/de/news/2018/02/20180216-mm-ico-wegleitung/, February 16,2018,訪問時間:2018年9月11日。

    [8] 《瑞士發布的ICO監管指南可能會起到反作用》,https://www.jinse.com/news/bitcoin/181854.html,訪問時間:2018年9月11日。

    [9] 參見http://www.europarl.europa.eu/cmsdata/149900/CASE_FINAL%20publication.pdf,訪問時間:2018年9月11日。


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